國(guó)務(wù)院法制辦公室8月30日公布了《私募投資基金管理暫行條例（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》），并公開(kāi)征求意見(jiàn)?！稐l例》突出風(fēng)險(xiǎn)防范和投資者權(quán)益保護(hù)，以規(guī)范基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的行為為著力點(diǎn)，抓住資金募集、投資運(yùn)作兩個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)，作出有針對(duì)性的制度安排。

一、政策背景

私募基金作為金融界募集資金的方式之一，自產(chǎn)生以來(lái)就因?yàn)?ldquo;私”字而飽受爭(zhēng)議，資金的募集、管理及應(yīng)用等都存在一定的問(wèn)題。給投資者、社會(huì)公眾帶來(lái)了不必要的損失與麻煩。

從去年以來(lái)，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)就陸續(xù)發(fā)布了諸如《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》等方案，但是由于制度自身的規(guī)范化不強(qiáng)，私募行業(yè)依然令人擔(dān)心，各類(lèi)私募基金行業(yè)相關(guān)指引、公告、問(wèn)答等讓管理人以及擬登記為管理人的公司、企業(yè)應(yīng)接不暇，造成了私募基金制度體系冗雜，沒(méi)有一部統(tǒng)一的規(guī)章細(xì)則對(duì)各指引、公告、問(wèn)答進(jìn)行提煉、總結(jié)?；诖耍瑖?guó)務(wù)院法制辦公室下發(fā)了《條例》。

二、《條例》主要內(nèi)容解讀

（一）制定登記條件，實(shí)時(shí)更新私募業(yè)動(dòng)態(tài)

第十一條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在初次開(kāi)展資金募集、基金管理等私募基金業(yè)務(wù)前向基金行業(yè)協(xié)會(huì)提交以下材料，履行登記手續(xù)：（一）工商登記和營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（二）資本證明文件；（三）公司章程或者合伙協(xié)議；（四）股東、實(shí)際控制人、董事或者合伙人名單；（五）高級(jí)管理人員的基本信息；（六）有關(guān)內(nèi)部制度文件；（七）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他材料。私募基金管理人報(bào)送的材料不齊全或者不符合規(guī)定形式的，基金行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)在5個(gè)工作日內(nèi)一次告知需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。逾期不告知的，自收到申請(qǐng)材料之日起即為受理?；鹦袠I(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)自受理登記申請(qǐng)之日起20個(gè)工作日內(nèi)，通過(guò)網(wǎng)站公告的方式辦結(jié)登記手續(xù)。

解讀：

條例將私募基金部門(mén)的成立、基金募集與使用、解散等各種運(yùn)營(yíng)情況進(jìn)行實(shí)時(shí)報(bào)備。規(guī)定私募基金管理人必須在部門(mén)登記備案后方可“執(zhí)證上崗”，管理人不得兼營(yíng)與私募基金無(wú)關(guān)或者存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)，不得進(jìn)行利益輸送，并且必須將工商登記和營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程及合伙協(xié)議、主要股東或者合伙人名單、高級(jí)管理人員的基本信息、基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息，向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)登記辦理手續(xù)。

第十三條 私募基金管理人有下列情形之一的，基金行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)注銷(xiāo)基金管理人登記：（一）自行申請(qǐng)注銷(xiāo)登記的；（二）依法解散、被依法撤銷(xiāo)或者被依法宣告破產(chǎn)的；（三）登記后6個(gè)月內(nèi)未備案首只私募基金的；（四）所管理的私募基金全部清盤(pán)后，12個(gè)月內(nèi)未備案私募基金的；（五）因非法集資、非法經(jīng)營(yíng)等重大違法行為被追究法律責(zé)任的；（六）不符合本條例第六條第二款規(guī)定，在規(guī)定期限內(nèi)不予改正，情節(jié)嚴(yán)重的；（七）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形。

解讀：

本條例顯示管理人在遭遇依法解散、被依法撤銷(xiāo)、或者被依法宣告破產(chǎn)的等非正常情況時(shí)，基金業(yè)協(xié)會(huì)將及時(shí)注銷(xiāo)基金管理人登記并通過(guò)網(wǎng)站公告，實(shí)現(xiàn)基金行業(yè)管理的時(shí)效性，力爭(zhēng)為基金業(yè)市場(chǎng)提供最精確的部門(mén)信息，維護(hù)客戶(hù)及社會(huì)利益。

（二）資金募集需謹(jǐn)慎，牢固樹(shù)立大局觀念

第十九條 私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，向投資者充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)投資者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力銷(xiāo)售不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的私募基金產(chǎn)品。

解讀：

私募人員應(yīng)本著認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度對(duì)客戶(hù)的基金去向以及安全級(jí)數(shù)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，不能盲目宣傳與鼓動(dòng)，造成不必要的糾紛與損失。

第二十條 私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金；不得通過(guò)報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)等方式向不特定對(duì)象宣傳推介；不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介；不得向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益。

解讀：

對(duì)于投資者與管理人的責(zé)任，條例直接進(jìn)行了量化評(píng)估。管理人、銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，向投資者充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)投資者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力銷(xiāo)售不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的私募基金產(chǎn)品，不得通過(guò)各類(lèi)公眾媒體向不特定對(duì)象宣傳推介，不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介，不得向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益。

（三）樹(shù)立思想紅線(xiàn)，建立行為底線(xiàn)

第三十三條 私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，向基金行業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送私募基金投資運(yùn)作基本情況和運(yùn)用杠桿情況等信息。

解讀：

為發(fā)揮基金行業(yè)協(xié)會(huì)的行業(yè)自律作用，條例規(guī)定了管理人、托管人應(yīng)當(dāng)加入基金行業(yè)協(xié)會(huì)，按照規(guī)定報(bào)送私募基金投資運(yùn)作基本情況和運(yùn)用杠桿情況等信息?；鹦袠I(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)建立投訴處理機(jī)制，受理投資者投訴，進(jìn)行糾紛調(diào)解，及時(shí)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告涉嫌違法違規(guī)的行為。

（四）肅清私募環(huán)境，法律條規(guī)齊助力

第三十七條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)及本條例規(guī)定的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)其采取責(zé)令改正、監(jiān)督管理談話(huà)、出具警示函、公開(kāi)譴責(zé)等措施。

解讀：

本次的條例直接從市場(chǎng)資質(zhì)上加以限制，這條紅線(xiàn)給廣大私募基金部門(mén)敲響警鐘，社會(huì)大眾的輿論效應(yīng)將直接影響私募行業(yè)的發(fā)展，進(jìn)一步加強(qiáng)了行業(yè)自律。

條例從上而下將管理人、托管人、銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)等從業(yè)人員納入了責(zé)任追究范圍，并且規(guī)定私募基金管理人、私募基金銷(xiāo)售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過(guò)報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)和布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對(duì)象宣傳推介，這種從宣傳途徑上進(jìn)行限制的方式將極大的減少非法募資，相比之下，私募的弱點(diǎn)就在一定程度上得到緩解。

另外，私募證券基金管理人及其從業(yè)人員違反《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定的，按照《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定處罰，這種強(qiáng)制性的警示與處罰從法律層面保護(hù)了各方利益。

三、服務(wù)與展望

截至2017年7月，私募基金的管理規(guī)模已達(dá)到9.95萬(wàn)億元，《條例》的發(fā)布，有利于規(guī)范私募行業(yè)的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，有助于行業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，未來(lái)，私募，公募的業(yè)務(wù)品種轉(zhuǎn)換或有期待。

（一）私募基金外包服務(wù)

就《條例》的要求來(lái)看，為滿(mǎn)足合格投資者認(rèn)定、銷(xiāo)售適當(dāng)性、風(fēng)控紅線(xiàn)等方面要求，私募基金公司需要對(duì)系統(tǒng)做相應(yīng)改造，對(duì)于部分私募機(jī)構(gòu)壓力較大。而寧波銀行作為擁有基金服務(wù)外包資格的銀行，可以承接私募基金管理人相關(guān)后臺(tái)工作，包含TA份額登記、估值核算、信息披露等，緩解管理人后臺(tái)資源不足的壓力。

（二）私募基金托管服務(wù)

寧波銀行作為一家專(zhuān)業(yè)的托管銀行，在私募基金托管方面，將嚴(yán)格按照《條例》要求，建立托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機(jī)制，監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作，如有違規(guī)問(wèn)題，書(shū)面提示基金管理人的違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，乃至向監(jiān)管部門(mén)匯報(bào)，全面履行”安全保管基金財(cái)產(chǎn)“的職責(zé)，確保保證私募基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立和安全。